书城教材教辅法律文书学(第二版)
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第62章 诉讼申请类文书(5)

(三)理由

主要应当围绕申请的目的,阐明已经丧失的票据如果不经过公示催告,就可能被他人冒领,造成合法权益损失的理由。同时,引用有关的法律条文,要求人民法院宣告已经丧失的票据无效,使票据上标明的权利与实际权利相脱离。

三 公示催告申请书的制作注意事项

(1)注意申请公示催告的必备条件:一是可以提出申请的人只能是按照法律规定可以背书转让的票据持有人。二是可以提出此申请的事实和理由只能是票据被盗、遗失或者灭失的特定情况。三是注意只能向票据支付地的基层人民法院提出申请并且应当以书面形式提出。

(2)叙述事实要语言简明周详,论述理由要严格依照法律的规定和案件事实的客观情况。

四 格式

公示催告申请书

申请人:(基本情况)

申请事项

……

事实和理由

……

此致

×××人民法院

申请人:×××

××××年××月××日

附:(有关的证据及材料)

五 实例

公示催告申请书

申请人:××省××市××商场股份有限公司。

住所地:××省××市××区××路××号。

法定代表人:赵××,经理。

委托代理人:周××,××律师事务所律师。

申请事项

申请人遗失银行承兑汇票一张,票面金额总计人民币29万元,请求予以公示催告。

事实和理由

2002年1月12日,申请人××省××市××商场股份有限公司经理赵× ×不慎将银行承兑汇票一张遗失。该汇票是汇往××市的工商银行承兑汇票,汇票票面金额总计人民币29万元,出票人是中国工商银行××支行,持票人是××省××市××商场股份有限公司,支付人是中国工商银行××市分行,承兑协议编号是××××××,交易合同号码是2002—×××,未作背书转让。

根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十三条的规定,向你院提出公示催告申请,请依法宣告本案涉及的银行承兑汇票无效,申请人有权向支付人请求支付。

此致

××省××市××区人民法院

申请人:××省××市××商场股份有限公司(盖章)

××××年××月××日

第九节 企业法人破产还债申请书

一 企业法人破产还债申请书概述

(一)企业法人破产还债申请书的概念和法律依据

企业法人破产还债申请书是指破产企业的债权人、债务人依法向人民法院提出申请,请求人民法院宣告企业法人破产还债时制作使用的法律文书。

《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十九条规定:“企业法人因严重亏损,无力清偿到期债务,债权人可以向人民法院申请宣告债务人破产还债,债务人也可以向人民法院申请宣告破产还债。”

(二)企业法人破产还债申请书制作的条件和程序

申请企业法人破产还债应当具备以下条件:

(1)提出申请的主体。申请人只能是破产企业的债权人或债务人。代理人可以代债权人或债务人提出破产申请,但必须要有授权委托书。人民法院依法宣告债务人破产,必须以债权人或债务人的申请为前提,在没有申请人的情况下,人民法院不能依职权宣告债务人破产。

(2)申请破产的对象。申请人提出破产申请的对象只能是企业法人,即法人资格的企业及其联合体,不具备法人资格的企业、个人合伙、个体工商户、农村承包经营户等,都不能适用该程序。另外,根据《民事诉讼法》第二百零六条的规定,全民所有制企业的破产还债程序适用《中华人民共和国破产法》的规定。因此,依照法律和最高人民法院司法解释的规定,适用企业法人破产还债程序的企业法人包括:集体所有制企业、私营企业、中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业,以及有一方为非全民所有制企业的联营企业。

(3)申请的原因。企业法人申请破产还债程序的原因,必须是企业法人因严重亏损,无力清偿到期债务。所谓到期债务是指债务人履行债务的期限已到。如果企业虽已不具有偿还能力,但债务人的债务未届清偿期限,也不构成企业破产的原因。所谓无力清偿,是指债务人对已经到期的债务,确实有不能清偿的客观事实。这一事实包括两种情况:一是企业资不抵债,没有起死回生的可能;二是企业虽未达到资不抵债的境地,但也无力偿还到期的债务,如一旦以其全部资产清偿债务,该企业客观上也就不能再生存,所以也应该认为其已达到破产界限。如果债务人未按期清偿债务,是出于其他原因,而不是由于没有支付能力或履行债务的能力,仍属于一般的债务纠纷,也不能申请企业法人破产还债。由此可见,债权人已届清偿期和债务人确实不能清偿债务的客观事实,是构成申请企业法人破产的两个必须具备的原因,缺一则不可向人民法院申请破产宣告。

(4)提出申请的形式。申请人向人民法院申请破产还债时,必须提交书面申请。

(5)破产申请的管辖。根据我国民事诉讼法的规定,申请企业法人破产还债,应由该企业法人住所地的人民法院管辖。

(三)企业法人破产还债申请书的结构内容

1.首部

(1)标题,“企业法人破产还债申请书”。

(2)当事人。在标题的下面先列写“申请人”,后列写“被申请人”,在称谓之后,接着列写其姓名或名称等情况。申请人如果是债权人,被申请人即为要求法院宣告其破产还债的企业法人。申请人如果是债务人,即企业法人向法院申请宣告破产还债的,则不必列写被申请人。填写当事人基本情况时应该注意以下问题:第一,当事人是自然人的,写明其姓名、性别、年龄、民族、职业或工作单位和职务、住所。住所与经常居住地不一致的,写经常居住地;当事人是法人的,写明法人的名称和住所,并另起一行写明法定代表人及其姓名和职务;当事人是不具备法人条件的组织或起字号的个人合伙的,写明其名称或字号和住所,并另起一行写明主要负责人及其姓名和职务;当事人是个体工商户的,写明业主的姓名、年龄、民族、住所;有字号的,在其姓名之后用括号注明“系××× (字号)业主”。第二,有法定代理人或指定代理人的,应列项写明其姓名、性别、职业或工作单位和职务、住所,并在姓名后用括号注明其与当事人的关系。第三,有委托代理人的,应列项写明姓名、性别、职业或工作单位和职务、住所,如果委托人系律师,只写明其姓名、工作单位和职务。

(3)请求事项。请求事项就是案由,简要地表述清楚即可,如果提出申请的是债权人,可表述为:“被申请人×××,因严重亏损,确已无力清偿申请人和其他债权人的到期债务,请求予以裁定宣告破产还债,以维护申请人等的合法权益。”如果提出申请的是债务人,可表述为“申请人因长期经营管理不善,造成严重亏损,确已无力偿还到期债务,请求予以裁定宣告破产还债。”

2.正文

正文包括企业法人申请破产还债的事实和理由。

3.尾部

(1)致送机关名称。

(2)申请人签名或盖章,另起一行写明制作本文书的年月日。如果申请人是法人或者其他组织的,写“申请人 ×××单位名称”,另起一行写“法定代表人(或主要负责人)签名或盖章”,再由委托代理人签名或盖章,最后再另行写明年月日,在年月日上加盖公章。

(3)附项。附项包括:①物证(名称)(件数);②书证(名称)(件数);③会计报表份数;④债务清册(件数);⑤债权清册(件数)。

二 企业法人破产还债申请书的制作重点

事实和理由部分是该申请书的主体部分。破产申请,因提出破产申请的主体不同,在事实和理由这一部分的内容和制作方法上有所不同。

《中华人民共和国企业破产法(试行)》第七条第二款规定:“债权人提出破产申请时,应当提供关于债权数额、有无财产担保以及债务人不能清偿到期债务的有关证据。”该法第八条第二款规定:“债务人提出破产申请时,应当说明企业亏损的情况,提交有关的会计报表、债务清册和债权清册。”

(一)债权人提出的申请书的表达方法

第一层,具体说明申请人与被申请人之间的债权债务关系发生和追偿债务的过程。包括债权债务关系发生的根据、时间、地点,债权的数额,有无担保,何种担保,履行期限,是否到期或过期,被申请人有无承诺,承诺是否到期。

第二层,根据申请人所了解到的情况,说明被申请人经营亏损,确已无力清偿到期债务的事实。包括债权人人数,债权总数额;被申请人所欠本单位职工工资情况,以及被申请人缺欠国家税款的大体数额等。这个层次,应当边说情况,边列举证据。

第三层,概括说明申请的理由并引用法律条文,提出具体请求目的。主要说明从目前情况看,如果及时宣告被申请人破产还债,预计被申请人除支付其所欠职工工资和劳动保险费用,并缴纳被申请人破产还债,尚可偿付各债权人部分债款,否则,被申请人势必继续亏损,债权人的利益将会落空。然后引用相关法律条文提出请求目的,如:“为此,根据《中华人民共和国企业破产法(试行)》第七条第一款和《民事诉讼法》第一百九十九条之规定,请求人民法院审查,裁定宣告被申请人破产还债,使申请人的债权不致全部落空。”

(二)债务人提出的申请书的表达方法

第一层,概括说明企业的面貌和亏损始末。包括生产经营项目、资金、职工人数、业务范围和亏损过程,目前亏损的严重程度,表明已经濒临无法继续经营的境地。

第二层,简要说明当前亏损情况。包括所欠职工工资和劳动保险费用、税款,以及债权人人数和债款数额,企业有无债权,所欠债款与企业资金加债权款的比例状况,同时,可以提交有关的会计报表、债务清册和债权清册,以供审查具体的债权债务情况。

第三层,说明亏损的根本原因以及治理整顿的大体经过情况。同时说明宣告破产还债问题,已经报请上级主管部门同意。

第四层,概括申请理由,引用法律条文,提出请求目的,说明申请人目前资不抵债,确实无法继续经营。根据《中华人民共和国企业破产法(试行)》第七条第一款和《民事诉讼法》第一百九十九条规定,请求人民法院裁定宣告申请人破产还债。

三 企业法人破产还债申请书的制作注意事项

(1)制作该申请书应当根据具体情况,不同的申请主体提出该申请时,内容和制作方法有所区别。

(2)在叙述事实时要按层次进行叙述,做到事实要素清楚、明确。

四 格式

债务人破产申请书

申请人:名称

所在地址

法定代表人:姓名、职务、电话。

委托代理人

请求事项

申请人因长期经营管理不善,造成严重亏损,确已无力偿还到期债务,请求予以裁定宣告破产还债。

事实与理由

……(破产事实),申请人目前资不抵债,确实无法继续经营。为此,依据《中华人民共和国企业破产法(试行)》第八条第一款规定:“债务人经其上级主管部门同意后,可以申请宣告破产。”并依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十九条之规定,请求人民法院裁定宣告申请人破产还债。

此致

××人民法院

申请人:×××

××××年××月××日

(加盖公章)

附:1.债务清册×本;

2.债权清册×本;

3.会计报表×份。